《股東代表訴訟公司法》的前提程序是要求公司向董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事提起直接訴訟。股東只有在收到董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事的請(qǐng)求后，才有權(quán)提起代表訴訟。

一、股東代表訴訟公司法的前期程序有哪些規(guī)定？

1.“盡公司內(nèi)部救濟(jì)”的規(guī)則

股東具有提起股東代表訴訟的原告資格，并不意味著股東在公司遭受不正當(dāng)行為損害時(shí)可以代表公司提起訴訟。

股東提起代表訴訟的前提是公司拒絕或忽視直接向?qū)嵤┎徽?dāng)行為的當(dāng)事人提起訴訟。在股東詢(xún)問(wèn)公司是否對(duì)該行為提起訴訟之前，不應(yīng)或不可能提起代表性訴訟。只有當(dāng)股東要求監(jiān)事會(huì)、董事會(huì)采取必要措施行使公司的訴訟請(qǐng)求，公司明確拒絕股東請(qǐng)求或忽視股東請(qǐng)求時(shí)，股東才能向法院提起代表性訴訟。這就是《國(guó)家公司法》通常規(guī)定的“盡公司內(nèi)部救濟(jì)”規(guī)則，也稱(chēng)為前置請(qǐng)求規(guī)則。公司是與股東個(gè)人相對(duì)獨(dú)立的法人。股東代位公司行使訴訟權(quán)，必須盡可能尊重公司的法人資格。同時(shí)，如果公司管理層同意股東的投訴請(qǐng)求，公司將有機(jī)會(huì)在正式起訴前與原告達(dá)成和解。

股東在提起代表性訴訟前，應(yīng)當(dāng)向人民法院起訴公司監(jiān)事會(huì)或者沒(méi)有監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)或者沒(méi)有董事會(huì)的執(zhí)行董事。

如果其請(qǐng)求沒(méi)有得到滿(mǎn)足，公司沒(méi)有合理理由拒絕或忽視訴訟，股東可以提起代表性訴訟。但在緊急情況下，股東有權(quán)立即提起代表性訴訟，如財(cái)產(chǎn)即將轉(zhuǎn)讓、權(quán)利行使期間或訴訟時(shí)效即將超過(guò)。可以看出，預(yù)程序的設(shè)置可以減少不必要的訴訟，但也可以鼓勵(lì)公司提起訴訟，避免濫用訴訟。

2.股東代表訴訟的和解與撤訴的司法審查

在一般民事訴訟中，原告可以處分自己的實(shí)體權(quán)利，與被告和解。符合訴訟經(jīng)濟(jì)原則，通過(guò)和解解決股東代表訴訟的實(shí)體問(wèn)題。然而，股東代表訴訟的和解與一般民事和解不太相同，因?yàn)楣蓶|的個(gè)人利益可能與代表訴訟中代表的公司利益發(fā)生沖突，如果原告股東在代表訴訟中與被告達(dá)成和解或自動(dòng)撤回訴訟，從而獲得個(gè)人不正當(dāng)利益（如公司以高價(jià)購(gòu)買(mǎi)股票等），則完全偏離了股東代表訴訟的制度目的。

有鑒于此，人民法院應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查股東與被告公司簽訂的案外和解協(xié)議或者撤回訴訟請(qǐng)求，以防止股東濫用訴權(quán)，損害公司利益，保證和解內(nèi)容的公平性和合理性。

未經(jīng)法院批準(zhǔn)的和解協(xié)議或撤回訴訟均不具有約束力。今后，公司仍可以間接向人民法院提起同一事實(shí)和理由，或者公司其他股東以同一事實(shí)和理由提起代表訴訟。

人民法院“在審查和解協(xié)議時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮協(xié)議中同意賠償公司損失的比例、原告股東勝訴的可能性和被告的賠償能力。如果人民法院認(rèn)為和解協(xié)議明顯侵犯了公司和其他股東的利益，嚴(yán)重違反了誠(chéng)信原則和良好的公共秩序習(xí)俗，則有權(quán)否認(rèn)和解協(xié)議的效力”（“股東代表訴訟比較研究”，同時(shí)，原告股東應(yīng)通知公司和解內(nèi)容，并通知或公告其他受影響的股東。其他股東對(duì)和解提出異議，經(jīng)法院許可，可以向人民法院提供撤銷(xiāo)和解的證據(jù)。

二、公司法定代表人和股東誰(shuí)說(shuō)了算

大股東說(shuō)了算。大股東是持股百分之五十及以上的股東；或者其持股雖然在百分之五十以下，但能夠?qū)竟蓶|會(huì)或股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響。而法定代表人是代表公司對(duì)外從事民事活動(dòng)的負(fù)責(zé)人，所執(zhí)行和從事的民事活動(dòng)要符合股東會(huì)或股東大會(huì)的決議。

《中華人民共和國(guó)公司法》第四條，公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。

第十三條，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。

第二百一十六條，本法下列用語(yǔ)的含義：

（二）控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

三、企業(yè)法定代表人和股東誰(shuí)大

法定代表人是指依法律或法人章程規(guī)定代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。其代表公司作出的行為視為公司行為，其權(quán)力主要體現(xiàn)在公司經(jīng)營(yíng)管理過(guò)程中。股東作為公司投資人，其通過(guò)股東會(huì)行使權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)。股東是企業(yè)的投資人，法定代表人是代表企業(yè)承擔(dān)民事法律責(zé)任的人。其中企業(yè)的法定代表人可以由該企業(yè)的大股東擔(dān)任。