《公司法》設(shè)立原則的術(shù)語解釋是法律規(guī)定的允許公司法人設(shè)立的基本標(biāo)準(zhǔn)。公司的設(shè)立需要合法，并能夠滿足一定的條件。中國公司的設(shè)立有兩種形式：發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。

公司法設(shè)立原則名詞解釋是允許公司法人設(shè)立所依據(jù)的原則。公司設(shè)立必須經(jīng)過設(shè)立登記，是指公司設(shè)立人按照法定程序向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)審核并記錄在案，供公眾查閱的行為。中國對(duì)設(shè)立股份有限公司采用審批主義，即對(duì)公司設(shè)立進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查，以行政許可為設(shè)立要求。中國對(duì)設(shè)立有限責(zé)任公司采用標(biāo)準(zhǔn)主義，即對(duì)公司設(shè)立進(jìn)行形式審查，以登記備案為設(shè)立要求。公司設(shè)立的企業(yè)服務(wù)提醒有以下兩種形式：

1.發(fā)起設(shè)立是指發(fā)起人認(rèn)繳公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立的公司；

2.募集設(shè)立是指發(fā)起人認(rèn)繳公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開募集或向特定對(duì)象募集。

??? 股份有限公司

1、發(fā)起人符合法定人數(shù)。

設(shè)立股份有限公司必須要有發(fā)起人，發(fā)起人既可以是自然人，也可以是法人。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在2人以上200人以下，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。國有企業(yè)改建為股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式。

2、發(fā)起人認(rèn)繳和社會(huì)公開募集的股本達(dá)到法定資本的最低限額。

中國《公司法》明確規(guī)定：股份有限公司的注冊(cè)資本應(yīng)為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本。股本總額為公司股票面值與股份總數(shù)的乘積。同時(shí)還規(guī)定，公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣500萬元，最低限額需要高于人民幣500萬元的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。

在發(fā)起設(shè)立的情況下，發(fā)起人應(yīng)認(rèn)繳公司發(fā)行的全部股份；在募集設(shè)立的情況下，發(fā)起人認(rèn)繳的股份不得少于公司股份數(shù)的35%。

3、股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。

4、發(fā)起人制定公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過。

5、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)由股東大會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理、監(jiān)事會(huì)組成。

股東大會(huì)是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，股東出席股東大會(huì)，所持每一股份有一表決權(quán)。董事會(huì)是公司股東會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，由5～19人組成。經(jīng)理負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營(yíng)管理工作。

6、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。

我國《公司法》第１９條、第７３條對(duì)有限責(zé)任公司、股份有限公司取得登記的要件作了規(guī)定。一般而言，一個(gè)公司的設(shè)立必須具備３個(gè)要件，即人的要件、物的要件、行為要件。其中，公司名稱和組織機(jī)構(gòu)、公司住所是各國公司法的共同要求，通常體現(xiàn)在公司章程或設(shè)立程序中。因此，我國《公司法》對(duì)公司設(shè)立條件的要求，就是在發(fā)起人、資本、章程三大要件外，加上了必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。

１、人的要件：職工持股會(huì)的啟示

《公司法》第２０條規(guī)定：＂有限責(zé)任公司由二個(gè)以上五十個(gè)以下股東共同出資設(shè)立。＂《公司法》施行后，部分國有、集體企業(yè)進(jìn)行了公司制改造。在產(chǎn)權(quán)量化的公司制改組中，一些企業(yè)參與量化股份的職工數(shù)量往往超過５０人，為登記為有限責(zé)任公司，這類企業(yè)一般由企業(yè)工會(huì)或職工持股會(huì)作為股東進(jìn)行登記。按照《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，社會(huì)組織作為公司股東必須具有法人資格。一些省級(jí)總工會(huì)認(rèn)為基層工會(huì)經(jīng)上一級(jí)總工會(huì)批準(zhǔn)即具有法人資格（《江蘇省工會(huì)法實(shí)施辦法》），中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)為工會(huì)不能作為股份公司的發(fā)起人，民政部門對(duì)職工持股會(huì)辦理社團(tuán)法人登記持謹(jǐn)慎態(tài)度。職工持股會(huì)的法律地位是什么，是否具有法人資格，職工流動(dòng)了如何處理，具有很大爭(zhēng)議。因此，對(duì)股東超過法定人數(shù)而由工會(huì)或職工持股會(huì)作為股東的，在公司登記時(shí)存在法律上的障礙。

參與量化股份的職工數(shù)量超過５０人的企業(yè)為什么不登記為股份有限公司呢？原因在于《公司法》對(duì)股份有限公司的強(qiáng)制性規(guī)定。《公司法》要求資本至少達(dá)到１０００萬元，且須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)部門或省級(jí)政府批準(zhǔn)，手續(xù)十分復(fù)雜，以至于難以組建股份有限公司?？梢?，職工持股會(huì)的出現(xiàn)，是規(guī)避法律對(duì)有限責(zé)任公司設(shè)立人數(shù)要求的需要，更是《公司法》規(guī)定不合理的產(chǎn)物。

２、物的要件：公司資本制度的改革

公司資本是公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的物質(zhì)基礎(chǔ)，又是公司承擔(dān)責(zé)任的信用擔(dān)保。因此，公司資本成為公司設(shè)立的必要物質(zhì)要件，現(xiàn)代公司法也對(duì)公司資本給予了足夠的關(guān)注。在我國，公司注冊(cè)資本是《公司法》明文列舉，并記載于公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照的登記事項(xiàng)。

我國《公司法》關(guān)于公司注冊(cè)資本的規(guī)定集中體現(xiàn)在以下方面：

（１） 規(guī)定最低注冊(cè)資本。

（２） 列舉５種出資方式，限定以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額，不得超過注冊(cè)資本的２０％。

（３）實(shí)行實(shí)繳資本制，規(guī)定必須驗(yàn)資。由此可見，我國《公司法》在立法上采用的是法定資本制。奉行的立法原則是資本確定原則、資本維持原則（資本充實(shí)原則）、資本不變?cè)瓌t。

按照資本確定的原則，公司設(shè)立時(shí)必須在章程中規(guī)定注冊(cè)資本，公司注冊(cè)資本必須由全體股東于公司設(shè)立時(shí)全部繳足，且必須達(dá)到《公司法》規(guī)定的最低限額。我國《公司法》對(duì)公司最低注冊(cè)資本數(shù)額的規(guī)定偏高，導(dǎo)致公司設(shè)立的門檻太高。在現(xiàn)代社會(huì)，雖然大多數(shù)國家的公司法仍然對(duì)公司設(shè)立附加了最低注冊(cè)資本的要求，但是，他們?cè)谔岢龃朔N要求時(shí)，規(guī)定的最低注冊(cè)資本極低。過高的最低注冊(cè)資本額背離了國際社會(huì)有關(guān)最低注冊(cè)資本的法律發(fā)展思潮，嚴(yán)重脫離中國的實(shí)際情況，違反了商事社會(huì)鼓勵(lì)投資的理念。注冊(cè)資本實(shí)繳制也缺乏必要的靈活性。出資要求＂實(shí)繳＂，而且必須驗(yàn)資。＂實(shí)繳＂即足額繳納，即時(shí)繳納，一不能少，二不能拖。嚴(yán)格的實(shí)繳資本制是我國公司法的特色，區(qū)別于合伙、獨(dú)資、三資企業(yè)，其立法目的是為了防止出資欺詐，但沒有起到實(shí)際效果。

按照資本維持的原則，公司在存續(xù)過程中，應(yīng)保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)，以防止公司資本的實(shí)質(zhì)性減少，維持公司清償債務(wù)的能力，保護(hù)債權(quán)人利益。《公司法》有關(guān)公司累計(jì)投資不能超過公司凈資產(chǎn)的５０％，公司以非貨幣出資必須依法評(píng)估作價(jià)，工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資時(shí)，不得超過注冊(cè)資本的２０％，非貨幣出資的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)由交付該出資的股東補(bǔ)交其差額，以及股份公司不得以低于票面金額的價(jià)格發(fā)行股份，不得收購本公司股票，公司在彌補(bǔ)虧損、提取公積金和公益金之前不得向股東分配利潤(rùn)等規(guī)定都體現(xiàn)了《公司法》資本維持的原則。公司對(duì)外投資比例的限制已經(jīng)嚴(yán)重制約了公司的發(fā)展，如果一個(gè)公司要發(fā)生１億元的收購項(xiàng)目，必須擁有２億元的凈資產(chǎn)，這幾乎是不可能的，但一個(gè)公司要上一個(gè)１億元的新項(xiàng)目，按照有關(guān)規(guī)定，它的自有資金只要達(dá)到總技資額的３０％，也就是３０００萬元，其余７０００千萬可以通過負(fù)債解決。這就是說，都是１億元的投資，一個(gè)自有資金要達(dá)到２億元，另一個(gè)只需要３０００萬元，極不合理。

按照資本不變的原則，公司注冊(cè)資本額一經(jīng)確定，即不能隨意改變，如需增減，必須嚴(yán)格按照法定程序進(jìn)行。按照《公司法》的規(guī)定，有限公司的股東在公司登記后，不得抽回出資。股份公司除未召開創(chuàng)立大會(huì)或不設(shè)立公司情 形外，不得抽回其股本。對(duì)有限公司的股東抽回出資，在實(shí)踐中存在兩種不同的觀點(diǎn)：一種認(rèn)為，股東出資后要想退出公司只能通過的方式。另一種認(rèn)為，股東出資后依照法定程序經(jīng)其他股東同意可以退股。在公司登記實(shí)踐中，公司登記機(jī)關(guān)一般采用第一種觀點(diǎn)。

上述資本三原則對(duì)于保證公司資本的真實(shí)可靠，防止公司設(shè)立中的欺詐和投機(jī)，維護(hù)交易安全，維護(hù)債權(quán)人的利益發(fā)揮了積極的作用。但隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的建立和公司的發(fā)展，其瑕疵也逐漸暴露出來。法定資本制限制了民間投資，造成了資本閑置，增加了公司的設(shè)立成本。因此，應(yīng)改法定資本制為折中授權(quán)資本制，即法定資本制和授權(quán)資本制的融合，形成一種介于兩者之間的新的資本制度。

（１） 降低公司注冊(cè)資本最低限額。公司最低注冊(cè)資本的規(guī)定既要考慮維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序，杜絕＂皮包＂公司，防止投機(jī)違法活動(dòng)的需要，又要從鼓勵(lì)投資，增加就業(yè)機(jī)會(huì)，增加稅收的角度來考慮，讓更多的民間閑散資金投入到生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域。因此有限公司的最低注冊(cè)資本可降低為人民幣３萬元。特殊行業(yè)可以另行規(guī)定。

（２） 改注冊(cè)資本實(shí)繳制為認(rèn)繳制。按照德國、法國、日本等大陸法系國家的做法，全體出資人首次出資額不低于注冊(cè)資本的３０％，其余部分可自公司設(shè)立之日起一年內(nèi)繳足。

（３） 取消公司對(duì)外投資比例的限制性條款，放寬占注冊(cè)資本的比例。對(duì)公司的對(duì)外投資和工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)占注冊(cè)資本的比例不作強(qiáng)制性規(guī)定，均由公司股東自行約定。

（４） 放寬出資方式。允許貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)５種出資方式以外的方式出資，如以債權(quán)、股權(quán)等方式出資。

（５） 修改股東不得抽回出資的規(guī)定。股東退股對(duì)內(nèi)必須經(jīng)全體股東同意，對(duì)外必須保護(hù)債權(quán)人利益，應(yīng)明確規(guī)定股東退股的程序。