• 企業(yè)分立的概念、業(yè)務實質。

對于企業(yè)分立的概念，《公司法》及工商、商務部都有做過規(guī)定，《公司法》的規(guī)定并沒有很明確，只針對公司分立做了程序性的要求以及所承擔連帶責任的要求，工商和商務部的規(guī)定較為明確，也闡述了企業(yè)的兩種分立，即存續(xù)分立和解散分立。

而對于稅法的規(guī)定：根據根據《財政部國家稅務總局關于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅[2009]59號，以下簡稱：59號文）規(guī)定，分立，是指一家企業(yè)（以下稱為被分立企業(yè)）將部分或全部資產分離轉讓給現存或新設的企業(yè)（以下稱為分立企業(yè)），被分立企業(yè)股東換取分立企業(yè)的股權或非股權支付，實現企業(yè)的依法分立。

在實際業(yè)務中還未出現過將資產分離給現存企業(yè)（直接資產轉讓）。

企業(yè)分立與企業(yè)投資要區(qū)分，分立與投資不同，投資是投資設立出新的子公司，存在母子關系，而分立是剝離資產新設出兄弟公司，受同一股東控制，兩者的交易環(huán)節(jié)所涉及的稅種以及計稅依據也不一樣。

• 企業(yè)交易的路徑。

關于企業(yè)分立的交易路徑，有如下兩種，但總體來說交易的結果是一致的。

股東收回投資+股東再投資

被分立企業(yè)的股東（A）收回投資：被分立企業(yè)（B）將資產剝離分配給股東(利潤分配)，當利潤分配不足以抵剝離資產價值時，股東（A）做減資處理，被分立企業(yè)實收資本減少；被分立企業(yè)股東（A）將收回的被分立資產投入到分立企業(yè)中，新設分立企業(yè)，屬于以資產投資。

被分立企業(yè)投資+股東收回投資

被分立企業(yè)（B）用剝離資產成立分立企業(yè)，即取得分立企業(yè)（C）的股權（以不動產對外投資設立新公司）。2）被分立企業(yè)股東（A）收回部分投資，即：被分立企業(yè)（B）將持有的分立企業(yè)（C）股權分配給被分立企業(yè)股東（A），此處可作為利潤分配處理也可以作為減資處理。

• 剝離資產是否繳納土增稅？

1.根據《財政部稅務總局關于繼續(xù)實施企業(yè)改制重組有關有關土地增值稅政策的通知》（財稅[2024] 57號）第三條的規(guī)定，“按照法律規(guī)定或者合同約定，企業(yè)分設為兩個或兩個以上的與原投資主體相同的企業(yè)，對原企業(yè)將房地產轉移、變更到分立后的企業(yè)，暫不征收土地增值稅。”

從該條文看，企業(yè)的存續(xù)分立以及解散分立，被分立的企業(yè)股東依然存在并且原投資主體相同，滿足該條件，但要注意原投資主體相同，只是限定投資主體一致，并未約定原投資主體的投資比例不可以變化，假如有兩個或兩個以上的投資主體，他們之間的投資比例是可以發(fā)生變化的，這對于那些想退出股權的同時又想在退出中不繳納土增稅的股東來說（名義股權轉讓，實際轉讓不動產，后續(xù)文章將會闡述），先通過重組，后通過慢慢減股退出，無疑是一個籌劃的方向。

根據該通知的第五條規(guī)定，“上述改制重組有關土地增值稅政策不適用于房地產轉移任意一方為房地產開發(fā)企業(yè)的情形”。第五條的規(guī)定限定了被分立企業(yè)和分立企業(yè)的從事業(yè)務范圍，也即，被分立企業(yè)（B）和分立企業(yè)（C）只要其中任意一個為房地產公司，都不滿足暫免征收土增稅。

2.《土地增值稅暫行條例》第二條規(guī)定：“轉讓國有土地使用權、地上建筑物及其附著物并取得收入的單位和個人，為土地增值稅的納稅義務人，應當按照本條例減土地增值稅?！?

根據《國家稅務總局關于房地產企業(yè)土地增值稅清算管理有關問題的通知》（國稅發(fā)[2006]187號）第三條第（一）項及《土地增值稅清算管理規(guī)程》（國稅發(fā)[2009]91號文件發(fā)布）第十九條第（一）項的規(guī)定，房地產開發(fā)企業(yè)將開發(fā)產品用于職工福利、獎勵、對外投資、分配給股東或投資人、抵償債務、換取其他單位和個人的非貨幣性資產等，發(fā)生所有權轉移時應視同銷售房地產。

結合這兩個文件規(guī)定，不難發(fā)現，繳納土增稅的一個重要關鍵點是發(fā)生所有權轉移，無論是直接對外銷售獲取直接收入，還是通過抵債，分配給股東等獲取非貨幣性收入，只要發(fā)生產權的轉移，就屬于土增稅繳納范圍內。我們在上文闡述企業(yè)分立的兩個交易路徑，通過分析兩個交易路徑就很明了。

1.“股東抽回投資+再投資”，被分立企業(yè)（B）將資產（房地產）剝離分配給股東，視同銷售處理，發(fā)生產權轉移，屬于土增稅繳納范圍。

2.被分立企業(yè)投資+股東收回投資”，被分立企業(yè)（B）以資產進行對外投資，設立新公司，以房地產對外投資視同銷售處理，也屬于土增稅繳納范圍。

那對于企業(yè)分立過程中，是否還存在其他的交易方式來避免繳納更多的土增稅？我們應設置怎樣的交易路徑和方式？若在過程中必須繳納土增稅，前期的成本分攤設置又如何處理？這些問題后續(xù)文章見！以上觀點是結合自身對稅法條例的理解以及參照其他同仁的觀點所整合的個人觀點，如有紕漏之處，歡迎溝通交流。