作者：漢坤律師事務所 沈靖丨袁世也丨姜冬妮丨李勝

長期以來，美國是全球科技創(chuàng)業(yè)和風險投資中心。對于擬投資美國創(chuàng)業(yè)企業(yè)的外國投資人而言，復雜的美國稅收制度不啻為法律和財務部門的“雙重絆腳石”。在此我們基于過去的經驗和搜集到的公開信息，就美國創(chuàng)業(yè)企業(yè)面臨的常見美國稅收法律問題做一概述；本文的目標是希望幫助投資人和企業(yè)家了解美國稅收法律的框架和一些重要的稅務合規(guī)或規(guī)劃思路，并非是針對美國企業(yè)稅務問題的詳盡指南；因美國稅收法律紛繁復雜，其中如有錯漏之處或者因稅制變化未能及時更新者，歡迎各界朋友指正。

一、幾個值得投資者和創(chuàng)業(yè)者注意的美國稅收事項

美國稅收法律體系非常復雜，本文初步涵蓋了創(chuàng)業(yè)企業(yè)的多方面稅務考量供讀者參考。為便于讀者把握重點，在此先就筆者在實務中感到可能最受關注的幾個稅收事項進行總結。；關于具體如何應對這些稅務事項，歡迎各界讀者垂詢、探討。

(1) 外國投資者投資美國本土創(chuàng)業(yè)公司，在絕大多數(shù)情況下，無需就出售股份產生的資本利得課稅；這包括外國投資者通過美國的合伙制基金投資美國創(chuàng)業(yè)公司的情況。從美國創(chuàng)業(yè)公司取得的股息，則適用30%的股息預提所得稅（如投資人設立在與美國簽署稅收協(xié)定的司法轄區(qū)，則可降低稅率至5%/10%）。

(2) 外國投資者投資美國本土創(chuàng)業(yè)公司，如想要重組其股權結構，搭建美國版的“紅籌結構”，有必要聘請經驗豐富的稅務律師/會計師進行設計，以防止美國紅籌結構項下的開曼公司被視為美國本地公司。

(3) 美國沒有所謂“稅收洼地”的概念，即便將公司注冊在不征收州所得稅的州，也會在其他州因產生銷售收入、聘用人員、購置資產等因素被要求繳納州所得稅或者銷售稅。當然，不少城市通過基礎設施優(yōu)惠、地方稅收返還等獎勵政策，可以幫助企業(yè)從整體財務角度實現(xiàn)“成本洼地”的效果。

(4) 對于各項稅收優(yōu)惠要用足——研發(fā)費用抵免、服務/貨物出口低稅率等都能夠降低美國創(chuàng)業(yè)企業(yè)面臨的潛在稅負；便利的跨境合作研發(fā)稅務申報，可以讓美國公司和集團內的非美國公司分別取得無形資產，進而避免因許可費的長期跨境支付而產生復雜的稅務影響和負擔。

(5) 股權激勵的稅項值得注意——對于創(chuàng)始團隊和高管而言，股權激勵相關的一般所得邊際稅率頗高（37%聯(lián)邦稅+州稅），有必要充分利用Section 83(b)提供的優(yōu)惠計稅方法做好稅務規(guī)劃。

如以上總結，對于擬在美國開展投資或運營的投資人或者企業(yè)而言，了解基本的美國稅收法律框架、聘用有經驗的稅收法律顧問以及充分利用美國當?shù)氐母黜椂愂諆?yōu)惠政策，可以幫助企業(yè)有效避免稅務風險，提升稅務效率。特別是對一些跨境運營的中國企業(yè)而言，更需要從企業(yè)股權結構、供應鏈乃至未來業(yè)務模式的角度對美國業(yè)務的股權和業(yè)務結構做綜合規(guī)劃。

二、美國稅收法律體系概要

(1) 財政體系。美國政府的財政被嚴格分為中央（聯(lián)邦）和地方（州）兩級，兩級政府均有獨立的稅收收入來源。聯(lián)邦稅收收入主要為所得稅，特別是源自個人的所得稅，少部分來自于遺產/贈與稅和關稅；大部分州政府征收所得稅和銷售稅，少部分州政府收入以銷售稅為主。由于目的為介紹創(chuàng)業(yè)企業(yè)的稅務環(huán)境，本文以聯(lián)邦所得稅為中心進行討論，對于州所得稅和銷售稅在文末有所涉及。

(2) 聯(lián)邦所得稅。聯(lián)邦所得稅以《國內稅收法典》（U.S. Code: Title 26, Internal Revenue Code，IRC）為主要成文法來源，財政部制定的“行政法規(guī)”（Code of Federal Regulations, CFR）則作為法律的補充；同時，由于美國是普通法國家，法院的判例亦具有和法律相當?shù)男Я?。進一步地，在操作中，國內稅務局（Internal Revenue Services, IRS）會頒布各類指南、表格，以執(zhí)行法律和行政法規(guī)的規(guī)定。需要指出的是，基于IRC，公司（Corporation）和個人（Individual）都是聯(lián)邦所得稅的納稅人，二者在計算所得的方式上有所不同，但是在確認所得來源，參與重組規(guī)則等事項上不存在實質性差異。

(3) 稅務合規(guī)。由于稅收法律規(guī)則高度復雜和技術化，美國聯(lián)邦所得稅的征管非常依賴于納稅申報；據(jù)不完全統(tǒng)計，IRS制定的表格超過800種，大部分為聯(lián)邦所得稅表格。涉及美國稅項的納稅人（無論是否位于美國），如未能及時、合規(guī)申報，很容易引發(fā)嚴重的法律后果，包括但不限于罰款、滯納利息、乃至行政甚至刑事程序。與此同時，IRS亦提供了針對各類稅收風險事項的爭議解決方案，如事先裁定（private ruling）等，允許納稅人在一定條件下與稅務機關展開正式溝通，以解決不明確事項。

三、納稅人、應納稅所得和所得來源地

(1) 納稅人。大致上，美國籍個人、取得美國永久居留權的個人以及長期停留在美國的個人會被視為聯(lián)邦所得稅項下的美國人（US Person）；根據(jù)美國法律成立的公司（Corporation）亦會被視為美國人。符合一定條件的遺產（自然人去世后尚未分配的遺產，estate）和信托（trust）亦會被視為美國人。

(2) 應納稅所得。美國人來源于全世界的所得都應該計入應稅所得，申報繳納聯(lián)邦所得稅；非美國人和美國營業(yè)活動相關的所得（income that is effectively connected with the conduct of a U.S. trade or business, ECI）或者非ECI但仍來源于（source）美國的所得應申報繳納聯(lián)邦所得稅。其中非ECI但來源于美國的所得，如美國公司支付的股息、利息、特許權使用費等，應由支付方代扣代繳所得稅。

(3) 所得來源地。對于股息、利息、特許權使用費三類所得，其所得來源地一般為支付方所在地。對于貿易利潤，應確認其是否屬于ECI；例如中國公司向美國出口貨物，一般不會構成ECI。對于提供服務的利潤，也應確定其是否屬于ECI；例如一家中國律師事務所向美國客戶提供訴訟服務，通常而言不會構成ECI。對于中國讀者比較特殊的是，資本利得（出售資產所得）在美國國內稅法項下的來源地是出售方所在地，因此非美國人出售位于美國的資產在大多數(shù)情況下不會被視為來源于美國的所得，從而不會被課征聯(lián)邦所得稅。對照而言，如果非美國人從美國公司取得股息、利息或者特許權使用費所得，則會由支付方代扣代繳30%的聯(lián)邦所得稅，當然該等稅率可以通過申明協(xié)定待遇（W-8系列表格）予以降低。

(4) 穿透實體。美國聯(lián)邦所得稅中一個核心概念是“穿透實體”（pass-through entity），具體分為“視為合伙企業(yè)的實體”（flow-through entity，有兩個或者更多的投資者）和“與投資者合為一體的實體”（disregarded entity，只有一個投資者）。穿透實體不獨立繳納所得稅，所得及虧損均歸屬于投資者；但是有一些合規(guī)義務，如美國合伙企業(yè)需要申報海外投資各項表格。根據(jù)美國各州法律以LLC形式設立的創(chuàng)業(yè)企業(yè)如非專門申報，自動視為穿透實體；與此同時，大部分公司（corporation）則單獨作為一個納稅人申報繳納聯(lián)邦所得稅。所以我們會看到，對于一些初創(chuàng)企業(yè)而言，可能會傾向于以LLC等形式設立，將經營虧損歸屬于投資者（存在抵扣限制）；而在企業(yè)發(fā)展走上正軌后，則會遷址（出于法律原因）到特拉華州并改制為公司，以適應一二級資本市場對于公司治理的要求。

一般而言，美國本地公司的聯(lián)邦所得稅年度申報表為Form 1120及其附表；合伙、LLC或者其他視為合伙企業(yè)的實體年度申報表為Form 1065及其附表；美國居民個人的年度申報表則為Form 1040及其附表。

四、公司所得稅和稅收優(yōu)惠

(1) 基本稅收規(guī)則。公司（corporation）適用的邊際稅率為21%，幾乎所有的收入類型都會被納入應稅所得。虧損可以向前結轉2年或向后結轉20年。公司可以選擇按照公歷年度或者財政年度作為納稅年度。

(2) 研發(fā)費用抵免。納稅人的合格研發(fā)支出（Qualified Research Expenses，以下簡稱“QREs”）中超過“基數(shù)”（Base Amount）部分的20%可以作為研發(fā)支出稅收抵免，在特定期間內用于抵免其應納美國聯(lián)邦所得稅（直接抵免稅款，而非作為成本項）。當年的基數(shù)由納稅人前四個納稅年度的平均收入額乘以固定比率得出，固定比率最高為16%?；緮?shù)額不能低于納稅人本年度發(fā)生的合格研發(fā)支出的50%。此外，納稅人還可以適用替代簡便抵免法計算抵免額度——納稅人在2008年以后納稅期間內產生的合格研發(fā)支出超過前三個納稅年度的平均合格研發(fā)支出50%的部分的14%可以作為研發(fā)支出稅收抵免。納稅人享受的抵免優(yōu)惠金額必須從當年可以稅前扣除的研發(fā)費用中扣除。研發(fā)費用抵免的適用無需稅務機關審批，在年度申報中自行披露計算。

(3) 跨境服務或許可的優(yōu)惠稅率。美國公司可從“得自國外的無形所得”（Foreign Derived Intangible Income, FDII）適用較低稅率，2025年之前有效稅率是13.125%，2026年及之后則是16.406%。FDII的計算方式比較復雜，大致的邏輯是：1）美國公司以全部所得扣減來源于海外子公司的一些所得項目后，計算出“可扣稅收入”（deduction eligible income, DEI）；2）用DEI扣減固定資產凈值乘以10%；3）用扣減固定資產回報后的DEI乘以向海外銷售貨物、服務或租賃海外資產產生的所得，再除以DEI。其邏輯是“全部并非源自固定資產的貨物、服務出口所得都應該適用優(yōu)惠稅負”。FDII的適用無需稅務機關審批，而是通過單獨的申報表自行申報。

五、國際稅收和反避稅規(guī)則

(1) 美國本地公司常見的反避稅規(guī)則。除了小型企業(yè)豁免利息開支抵扣限額以外，其他企業(yè)可抵扣利息開支不超過年度經調整后應納稅所得的30%。向關聯(lián)方支付利息有很大可能被視為股息，從而無法在稅前扣除。此外，對于大型跨國公司而言（近三年平均年收入5億美元或以上），如果向外國關聯(lián)方支付的服務類開支（包括特許權使用費等項）發(fā)生“超標”，則會觸發(fā)額外的稅基侵蝕與反濫用稅（Base Erosion and Anti-Abuse Tax，BEAT），導致對這些超標的開支“補征”稅款。由于科技企業(yè)的快速增長特性，其進入BEAT門檻的難度遠比傳統(tǒng)行業(yè)為低。尤其值得注意的是，對于原本注冊在美國的創(chuàng)業(yè)企業(yè)而言，如果采取“搭建美國紅籌”的方式讓一家開曼公司持有該創(chuàng)業(yè)企業(yè)的股權/資產，而股東不發(fā)生變化，則可能會涉及較為復雜的重組規(guī)則，并很可能導致該開曼公司被視為一家美國公司。

(2) 關聯(lián)交易合規(guī)。關聯(lián)方之間進行的交易需要符合獨立交易原則，企業(yè)需要根據(jù)規(guī)定準備同期資料。需要注意的是，對于企業(yè)集團而言，由于可選擇按照單一納稅人合并計算繳納聯(lián)邦所得稅，所以集團內的關聯(lián)交易問題通常不突出，主要的關聯(lián)交易合規(guī)義務與風險來源于跨境關聯(lián)交易。特別需要注意的是，在美國稅收法律實踐中，“成本分攤協(xié)議”（cost sharing agreement，CSA）的申報流程較為順暢，可以提供備案制和審批制兩種申報選擇；通過CSA安排一家美國公司可以和境外關聯(lián)公司就某種無形資產（通常是技術產品或者新藥）的開發(fā)過程達成協(xié)議，在該等資產開發(fā)完成后，各自按約定擁有使用權/所有權，而無需再根據(jù)前述關聯(lián)交易原則支付特許權使用費。這一事項對于一些擬同時開發(fā)美國和其他國家市場的科技企業(yè)來說非常便利。

(3) 美國本地公司的海外投資反避稅規(guī)則。根據(jù)美國稅收法律項下的受控外國公司（controlled foreign corporation, CFC）規(guī)則，受美國納稅人控制的外國公司，其投資性利潤（如股息、利息、資本利得等，subpart F income，根據(jù)稅收法律相應的范圍要更比單純的投資性利潤更廣范一些）應被視為在取得當年即匯回給美國納稅人股東；進一步地，在2024年度以后，受控外國公司的其他利潤（包括經營利潤），也會根據(jù)一定調整規(guī)則，被視為由美國納稅人股東取得（Global Intangible Low-taxed Income, GILTI），適用一個較低的實際稅率（2025年度及之前，公司納稅人的最低實際稅率為10.5%）。即便海外的參股實體不構成CFC，若其被動性資產或被動性所得超過一定限額，也會適用相應的反避稅規(guī)則。這些反避稅規(guī)則對于投資海外市場的美國企業(yè)而言通過相應稅務規(guī)劃均可降低潛在不利影響。

六、日常薪資和股權激勵的個人所得稅

(1) 雇主扣繳和雇員申報。雇主對雇員的薪資、福利需要承擔扣繳責任，具體通過Form W-2等表格進行申報。雇員需要進行年度匯算清繳，通過自行提交Form 1040申請退稅（大部分情況下）。雇員的薪資作為一般所得，適用最高37%的累計稅率。

(2) 限制性股份。根據(jù)稅收法律的基本規(guī)則，如果員工取得一項資產作為薪資，應視為取得所得按照資產的公允價值計繳個人所得稅；但如果相應的資產（如公司股份）存在限制性條件（substantial risk of forfeiture & non-transferability），則相應的所得應在限制性條件消失時產生，適用最高37%的累進稅率。如果員工取得限制性股份，則可以根據(jù)Section 83(b)申報而選擇在被授予時計稅，通常而言此時標的股份/股票的公允價值較低，從而可以實現(xiàn)稅務規(guī)劃效果。在限制性股份解禁后，員工出售所獲收益則視為資本利得，如持有時間達標，適用最高23.8%的較低稅率（長期資本利得稅稅率20%加上3.8%的附加稅）。對于員工的工薪所得，雇主有扣繳聯(lián)邦所得稅責任。

(3) 期權。根據(jù)一般規(guī)則，員工在行使期權時產生薪資所得（所獲股份公允價值扣減行權價），出售行權所獲股票時產生資本利得；薪資所得原則上由雇主扣繳申報。如果相應的期權符合一定條件（參見IRC Section 422），則在行權時不會產生應稅所得，而在出售股份時就全部所得按照資本利得納稅。另外，在具體實務中，美國本地創(chuàng)業(yè)公司較少限制員工在上市前的行權（甚至會要求在離職后若干日內必須行權，否則放棄權利），設立信托、合伙企業(yè)等結構由員工持有行權后股份的情況也較為少見（當然對于上市公司的退休金計劃等需要另行討論）。

七、創(chuàng)業(yè)企業(yè)的州所得稅和銷售稅

(1) 州所得稅概況。各州（以及一些城市）規(guī)定了從約1%至約12%不等的公司所得稅。在大多數(shù)州，州所得稅會基于聯(lián)邦稅法框架下計算的應納稅所得額，經過州所得稅法項下的納稅調整得出最終的應納稅所得，再乘以分攤比例。該等分攤比例在各州存在差異（以加州為例，分攤的因素是在加州的銷售稅收入除以總銷售收入）。在這種情況下，“僅僅將公司設立在沒有州所得稅的地方”從稅收法律角度很難達成減少稅負的目的——當然，實務中不同的美國城市為吸引就業(yè)，給予創(chuàng)業(yè)公司各類財政補貼、土地獎勵等優(yōu)惠政策，并不算在稅收優(yōu)惠之列。

(2) 州銷售稅概況。2024年以前，美國銷售稅的基本征收標準大多以經濟主體是否在該州構成實體存在作為判斷依據(jù)。2024年以后，隨著Wayfair一案在最高法院的宣判，更多州執(zhí)行了“實質性的經營業(yè)務”標準，即便某一州外企業(yè)在該州無實體，但只要每年向該州銷售商品或提供服務的金額或交易次數(shù)達到一定標準，該州即可對州外企業(yè)在本州的銷售課稅。此外，部分州還執(zhí)行“鏈接關聯(lián)規(guī)則”，即州外企業(yè)與州內銷售代表簽訂協(xié)議，由州內銷售代表介紹客戶，該州亦可對州外企業(yè)課稅。州銷售稅的稅率約從2.9%至7.5%不等。

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實習生蘇瑪利對本文創(chuàng)作亦有貢獻。